Энэ нийтлэлийг https://www.site сайтаас хуулсан

UDC 340.141

В.А. РЫБАКОВ,
Хууль зүйн ухааны доктор, Омскийн улсын их сургуулийн дэд профессор

хууль ёсны заншилэрх зүйн эх сурвалжийн хувьд түүхэн урт замыг туулж, бүх төрлийн эрх зүйд хүлээн зөвшөөрөгддөг. Энэ нь хууль тогтоогч эсвэл шүүхийн байгууллагаас зөвшөөрөл авсны үндсэн дээр хийгддэг. Эрх зүйн заншлыг хуульд нэмэлт болгон эсвэл бие даасан хэлбэр болгон ашигладаг.

Эрх зүйн ёс заншил нь хуулийн эх сурвалжийн хувьд урт удаан түүхтэй. Үүнийг бүх төрлийн хуулиар ойлгодог. Энэ нь баталгаажуулах эсвэл шүүх, дүрэм тогтоох байгууллагуудын тусламжтайгаар тохиолддог. Эрх зүйн ёс заншлыг хуулийн эх сурвалж болгон хуулийн нэмэлт болгон эсвэл бие даасан байдлаар ашигладаг.

Түлхүүр үг (түлхүүр үг): заншил (хууль ёсны заншил), хуулийн эх сурвалж (хуулийн эх сурвалж), зөвшөөрөл (баталгаа), тасралтгүй байдал (тасралтгүй байдал).

Хууль бий болсноос хойш онолын судлаачид, зарим талаараа практик судлаачдын анхаарлыг түүний үүсэх эх үүсвэр, зохион байгуулалтын хэлбэр, оршин тогтнох асуудал байнга татсаар ирсэн. Эрх зүйн эх сурвалж үүсэх, хөгжүүлэх үйл явцын түүхэн тал нь бас сонирхол татдаг.

Эрт дээр үеэс ихээхэн хувьсан өөрчлөгдөж ирсэн хууль эрх зүйн ёс заншил зэрэг зарим нь хууль эрх зүйн тогтолцоонд өнөөг хүртэл хадгалагдан үлдсэн гэдгийг нийтээрээ хүлээн зөвшөөрдөг. Н.Н. Разумович, "Бид хүссэн хүсээгүй заншлын хууль үйлчилдэг. Эрх оршин тогтнож, нөлөөлж байгаа цагт оршин тогтнож, оршин тогтнох болно эрх зүйн хөгжилхууль эрх зүйн харилцаа холбоо, түүнчлэн хуулийн заалтууд хэрэгжих боломжгүй газруудын орон зайг нөхөх." Бид, тухайлбал, эмх цэгцтэй (эмхэтгэсэн) болон эмх замбараагүй (эмхэтгэсэн биш), орон нутгийн (хувь нэгдэл, нийгэмлэгийн түвшинд) болон бүс нутгийн, ерөнхий (улс, ард түмний түвшинд) болон орон нутгийн ёс заншлын тухай ярьж байна.
Хуулийн хэлбэрийг хадгалах, ашиглах нь өв залгамжлалын тухай ойлголтод хамаарна. Эрх зүйн зан заншлын залгамж чанар нь төр, эрх зүй үүсэх үеийн ёс заншлын талаарх ойлголт; нэг түүхэн хуулиас нөгөөд шилжихэд аль хэдийн бий болсон хууль ёсны заншлын талаархи ойлголт; гаалийг хууль ёсны гэж хүлээн зөвшөөрөх олон нийтийн байгууллагууд. Ёс заншил нь анхлан төрийн аппаратгүй нийгэмд хөгжсөн механизмаар хэрэгждэг байсан тул анхдагч нийгэмлэгийн тогтолцоо нуран унасан, анги, эд хөрөнгө үүсэх эрин үеийг туулж буй нийгмийн эрх байв. Нийгмийн механизм арилаагүй, харин зөвхөн сайжруулж, нэмж, дуусгаж, төрийн эрх мэдлийн механизм болжээ.
Түүхийн хувьд аливаа улс үндэстний хувьд хууль нь үйлдвэрлэл, солилцоо, хуваарилалт, хэрэглээнд хамтран оролцох үйл явцад нийтлэг дүрмийг (ёс заншлыг) дагаж мөрдөх ухамсартай хэрэгцээ шаардлагаас шууд хамааралтай хүмүүсийн хоорондын харилцааны тогтсон дэг журам болон хөгждөг. Эдгээр дүрмийг объектив амин чухал хэрэгцээ, нийгэмд зохион байгуулагдсан хүмүүсийн практик үйл ажиллагааны нөлөөн дор боловсруулсан болно. Эртний Энэтхэг, Эртний Грек, Эртний Ром, Эртний Герман, Эртний Орос болон бусад эрх зүйн тогтолцооны хууль ингэж бий болсон юм. Үүнийг эртний Энэтхэгийн Манугийн хуулиуд, Ромын хуулийн хамгийн эртний дурсгал, XII хүснэгтийн хуулиуд, Салич франкуудын Саличная правда (Салик хууль - лат. Лекс Салица), Оросын Правда - үндсэндээ үйлдлүүд нотолж байна. тогтмол ёс заншил. Нийгмийн бүх гишүүдэд хүлээн зөвшөөрөгдөхүйц зүйл бол нийгмийн ерөнхий шударга ёсыг анхнаасаа л тодорхойлсон. Зөвхөн төрийн хууль тогтоомжийг бэхжүүлэх, эрх баригчдын ашиг сонирхлын байр суурь нь хууль тогтоомж, шүүхийн практикийг хуулийн жинхэнэ мөн чанар, мөн чанараас холдуулахад хүргэдэг.
Энэ заншил нь цаг хугацаагаар шалгагдсан, үндэслэлтэй зан үйлийн хэм хэмжээг агуулдаг. Хууль тогтоогч мэдээж шийдвэртээ тогтвортой байдлыг өгөхийг эрмэлздэг. Дундад зууны гүн ухаанд "Ард түмний ёс заншлыг харгалзахгүйгээр хууль тогтоовол ард түмэн дагаж мөрдөхөө больж, юунд ч хүрэхгүй" гэсэн үг байдаг.
Эртний төрийн нийгэм дэх ёс заншлын эрх зүй, бичигдээгүй хуулийн нэр хүнд маш удаан хугацаанд хадгалагдан үлджээ. Ингээд орсон Эртний Грек, "Шинэ" бичигдсэн хууль нэлээд эрт гарч ирсэн бөгөөд энэ нь шүүх болон захиргааны үйл ажиллагааны хүрээнд өргөжсөн. Гэвч энэ нь ёс заншил олон зуун жил ноёрхож байсан эрх зүйн орон зайг бүхэлд нь хамрах боломжгүй байсан тул ёс заншил өргөн тархаж, удаан хугацаанд үйл ажиллагаагаа явуулж ирсэн. МЭӨ IV зуунд. д. илтгэгч Лисий шүүх хуралдааны үеэр Периклийг дурдаж, шүүгчдэд шашны эсрэг гэмт хэрэгтнүүдэд зөвхөн бичигдсэн хуулиуд төдийгүй бичигдээгүй хууль тогтоомжийг хэрэглэхийг зөвлөсөн бөгөөд үүнийг хэн ч цуцлаж чадаагүй, хэн ч эсэргүүцэж зүрхлээгүй. ”
Үнэн хэрэгтээ ижил нөхцөл байдал бусад эртний мужуудад ч байсан. Хятадын "Шан мужийн захирагчийн ном" (МЭӨ 4-р зуун) нь Сяо Гун хаан өөрийн зөвлөхүүдтэйгээ эртний бичигдээгүй хуулиудыг өөрчилж чадах эсэх талаар хэрхэн ярилцаж байсан тухай түүхээр эхэлдэг: "Одоо би хуулийг өөрчлөхийг хүсч байна. үлгэр жишээ засгийн газарт хүрэх ... Гэхдээ Тэнгэрийн эзэнт гүрэн намайг буруушаах вий гэж айж байна.
Түүхч А.Я. Гуревич "Дундад зууны үеийн соёлын ангилал" бүтээлдээ варвар нийгэм дэх хуулийн асуудлыг онцлон тэмдэглэж, дараахь дүгнэлтэд хүрчээ: "Хэн ч, эзэн хаан ч, өөр тусгаар тогтносон ч, аль ч албан тушаалтан, эсвэл тухайн газрын төлөөлөгчдийн хурал. хуулийн шинэ заалтуудыг боловсруулдаг ... шинэ хууль, гэхдээ хуучин хуульд хамгийн ухаалаг, шударга жорыг сонгох нь хууль тогтоогчийн үүрэг даалгаврыг ингэж ойлгодог.
Эртний мужуудад шинэ хуулийн эсрэг дайсагнал хаа сайгүй байсан. Бичсэн хуулийн шинэ дүрмүүд нь үнэндээ боловсруулсан заншлын эрх зүйгээс бүрдэж байв. Төрийн эрх баригчид нийгмийн шинэ агуулгыг хууль эрх зүйн хэм хэмжээнд маш болгоомжтой нэвтрүүлэх шаардлагатай байв. шинээр бий болгосон танилцуулах эрх зүйн хэм хэмжээ(хууль, шүүхийн жишиг, нормативын гэрээнд) уламжлал, дадлагатай холбоотой үндэслэлийг тогтоох шаардлагатай байсан.
өмнөх эрх баригчид, эртний заншлаар, хожим нь - Ариун Судрын эх бичвэрүүд дээр, Бурхан эсвэл алдартай хаадуудын тухай гэх мэт.. Энэ нь аль хэдийн оршин тогтнож, үйл ажиллагаа явуулж, шударга ёсыг нотолсон, хэт хол зүйл биш гэдгийг нотлох шаардлагатай байв. Шинэ хэм хэмжээг хамгийн сайн арга замаар, эелдэг байдлаар танилцуулах шаардлагатай байв.
Бүгд хууль ёсны болоогүй, харин зөвхөн дараахь зүйлийг илэрхийлсэн ёс заншлууд л хуульчлагдсан. хуулийн практик, өөрөөр хэлбэл, тэдгээрийг давтан ашиглах явцад бий болсон (жишээлбэл, Эртний Ромын хувьд нэг үеийнхний амьдралын туршид); монотон дадлага, өөрөөр хэлбэл тэд тогтвортой, ердийн шинж чанарыг олж авсан; хууль ёсны зан заншил нь орон нутгийн ач холбогдолтой байсан жижиг бүлгийн хүмүүсийн эрх зүйн үзэл бодол; энэ нийгмийн ёс суртахуун.
Ромын хуульчдын ойлголтоор зан заншил нь эртний ёс заншлаар батлагдсан хүмүүсийн далд зөвшөөрөл юм. Ромын хуульчдын уламжлалд ёс заншлыг хуулиар зохицуулаагүй тохиолдолд хуулийн эх сурвалж гэж хүлээн зөвшөөрдөг байв. Мөн энэ талаар тусгай дүрэм байсан бөгөөд үүнд: "Бид бичмэл хуулийг ашиглаагүй тохиолдолд ёс суртахуун, зан заншлаар заасан зүйлийг дагаж мөрдөх ёстой."
Эртний Ромд хууль тогтоох үйл ажиллагаа хөгжсөн хэдий ч хууль зүйн ёс заншлыг өргөнөөр хэрэглэж, өөрийн гэсэн техникийн болон эрх зүйн онцлогтой байжээ. Ромын эрх зүй дэх заншлын эрх зүйн хэм хэмжээг тусгай нэр томъёогоор тэмдэглэсэн: mores maiorum - өвөг дээдсийн ёс заншил; usus - нийтлэг практик; commentarii ponifcum - санваартны практикт тогтсон ёс заншил; commentarii magistratum - магистратуудын практикт бий болсон ёс заншил; cosuetudo - заншил.
Энэ утгаараа эрх зүйн ёс заншил нь ёс заншлын эрх мэдэл, хүчийг ерөнхийд нь хэсэгчлэн хадгалж, олон үеийн оюун санааны хүч, амьдралын туршлага хуримтлуулж, эрт дээр үеэс хадгалагдаж, уламжлагдан ирсэн. Чухамхүү энэ нөхцөл байдал (зөвхөн төртэй холбоотой биш) түүнд бүх нийтийг хамарсан шинж чанарыг өгсөн юм.
Тиймээс төрт ёсны хөгжлийн эхний үе шатанд эрх зүйн ёс заншил нь тогтолцоонд зонхилох байр суурийг эзэлдэг байв. зохицуулалт. Тэд мөн бичгийн хуулийн үлгэр жишээ болсон. Үл хамаарах зүйлгүй, хамгийн эртний хуулийн дурсгалууд нь хууль зүйн ёс заншлын кодууд байв. Төр хөгжихийн хэрээр системтэй дүрэм тогтоох үйл ажиллагаанд шилжсэн. Зан заншлын эрх зүй нь хууль болон бусад актуудад, өөрөөр хэлбэл энэ үйл ажиллагааны "бүтээгдэхүүн"-д зай тавьж өгсөн.
Түүхийн дараагийн эрин үе ба өнөөг хүртэл эрх зүйн ёс заншил нь хуулийн эх сурвалж болох ач холбогдлоо хадгалсаар ирсэн. Өмнөд Америк, Зүүн өмнөд Ази, Африк, Арабын хэд хэдэн орнуудад хамгийн түгээмэл заншлын хууль. Латин Америкийн орнуудад (Уругвай, Венесуэл, Аргентин, Бразил гэх мэт) хууль ёсны ёс заншлыг хуулийн туслах эх сурвалж болгон ашигладаг. Роман-Германы эрх зүйн тогтолцоонд харьяалагддаг Европ тивийн орнуудад хуульд заасан тохиолдолд эрх зүйн заншлыг ашигладаг.
Дэлхийн янз бүрийн улс орнуудад, тэр дундаа хууль эрх зүйн тогтолцоо нь шүүхийн жишигт суурилдаг Англид хууль ёсны ёс заншил хадгалагдан үлджээ. Английн хууль ёсны зан заншлын үндсэн шинж тэмдгүүд нь: эрт дээр үеэс ёс заншил байсан (1275 онд Вестминстерийн анхны дүрэмд үндэслэн 1189 оноос өмнө байсан ёс заншлыг эртний гэж үздэг); ёс заншлын үндэслэлтэй байдал (энэ шаардлага нь хууль эрх зүйн утга учрыг алдсан тохиолдолд энэ ёс заншлыг дэмжихгүй гэсэн үг); зан заншлын тодорхой байдал (энэ дүрэм нь зан заншлын шинж чанар, заншил үйлдэх ёстой хүмүүсийн хүрээ, зан үйлийн үйл ажиллагаа явуулж буй нутаг дэвсгэрийг яг нарийн тодорхойлоход илэрдэг); заавал дагаж мөрдөх заншил (хэрэв заншил нь түүнд заасан заалтуудын заавал байх ёстой шинж чанарыг илрээгүй бол шүүх үүнийг дэмжих боломжгүй); заншлын тасралтгүй байдал (байхын тулд хууль эрх зүйн хүчин, заншил нь "эрт цагаас" ямар ч тасалдалгүйгээр хүчинтэй байх ёстой).
Романо-Германы хуулийн гэр бүлд ёс заншил нь норматив эрх зүйн актаас хойшхи хуулийн хоёр дахь эх сурвалж байв. 11-р зууны үед Ромын эрх зүй сэргэж эхлэх хүртэл заншлын эрх зүй давамгайлж байв. Зан заншлын эрх зүйг өөрөө олон удаа хэрэглэсний үр дүнд нийгэмд бий болсон, төрийн эрх мэдлээр баталгаажуулсан бичигдээгүй ёс зүйн хэм хэмжээ гэж тодорхойлж болно.
Уг заншил нь хууль тогтоомжийг нэгтгэн дүгнэхэд хангалттай материал байхгүй хууль эрх зүйн салбаруудад эх сурвалж болох ач холбогдлоо (өв залгамжлал) хадгалдаг. Ёс заншлын дүрэм нь "хүлээлтийн" үүрэг гүйцэтгэдэг хуулиар тогтоосонэрхүүд". Хүмүүс сэтгэл санааны хувьд оюун санааны болон сэтгэл зүйн түлхэлтийн үндсэн дээр хэвшил, байгалийн, амин чухал үйлдлүүд, үйлдлүүдийг хийдэг тул зохицуулалтын үүрэг гүйцэтгэдэг тул ёс заншил нь хуулийн эх сурвалж гэж үздэг.
Шийтгэл нь хууль ёсны заншлын залгамж чанарыг хэрэгжүүлэх хэлбэр юм. Нийгэм нь зан заншил үүсэх эх үүсвэр гэж хүлээн зөвшөөрөгдөж, төр үүнтэй холбоотойгоор үнэлгээний шаталсан чиг үүргийг гүйцэтгэдэг. Нэг талаас төрийн эрх баригчид зан заншлын хэм хэмжээний агуулгыг хуулийн шаардлагад нийцэж байгаа эсэхээр нь үнэлдэг; нөгөө талаас эерэг үнэлгээ нь хууль тогтоомжид тэргүүлэх байр суурь эзэлдэг эрх зүйн хэлбэрийн шаталсан тогтолцоонд заншлыг багтаадаг. Энэ нь С.С. Алексеев "ёс заншлыг батлаад зогсохгүй "өөрийнхөө" гэж үздэг, түүнд төрийн хүсэл зоригоо оруулдаг."
Зөвшөөрөл олгох эрх бүхий байгууллагаас хамааран гаалийн өв залгамжлалын хэд хэдэн аргыг ялгаж болно. хууль тогтоох байгууллагахөнжил хэм хэмжээнд, тодорхой харилцаатай холбоотой эрх зүйн зан заншлыг иш татсан; хэрэглээ
хууль тогтоогчийн зөвшөөрөлгүйгээр гаалийн шүүхээс үндэслэл болгон (давчсан шийтгэл); шүүхийн практикт бий болсон хэргийг шийдвэрлэх тодорхой журмыг шүүхээс хэрэглэх.
Зарим зохиогчид шийтгэлийн товчилсон жагсаалтыг санал болгодог: хууль тогтоох (хийсвэр); шүүх (тусгай). Ёс заншлын зөвшөөрлийн илэрхийллийн шинж чанараас хамааран урьдчилан сэргийлэх хоёр арга байдаг.
тасралтгүй байдал: бичсэн; аман (чимээгүй).
Хуулийн шууд зөвшөөрлийн дагуу шийтгэл оногдуулах нь ёс заншлыг ашиглах зөвшөөрлийн ерөнхий дүрэмд байх ёстой гэсэн үг юм. Үүнийг ялангуяа С.Л. Зивс, заншлыг норматив актаар баталгаажуулах нь "норматив актад шууд (текст) тусгахгүйгээр зөвхөн лавлагаагаар" хийгддэг гэж маргажээ. Үүний зэрэгцээ заншлын эрх зүйн мөн чанар өөрчлөгдөөгүй хэвээр байв.
Франц хэлтэй Африкийн орнуудад ердийн эрх зүйн хэм хэмжээг хэрэгжүүлэх эрх зүйн үндсийг шийтгэхдээ хамгийн түгээмэл хэрэглэгддэг томъёо бол тусгай хууль тогтоомжийн акт гаргахтай холбоотой янз бүрийн бүтэц юм. Сенегал улсад - 1960 оны 11-р сарын 14-ний өдрийн 60-56 тоот тушаал; Зааны ясан эргийн Бүгд Найрамдах Улсад - 1961 оны 5-р сарын 18-ны өдрийн 61-155 тоот хууль (1964 оны 6-р сарын 14, 1964 оны 7-р сарын 2-ны өдөр нэмэлт, өөрчлөлт оруулсан); Камерунд - 1965 оны 12-р сарын 29-ний өдрийн захирамж (1972 оны 08-р сарын 26-нд нэмэлт өөрчлөлт оруулсан); Конго улсад - 1961 оны 5-р сарын 19-ний өдрийн 28-61 тоот хууль (1964 оны 2-р сарын 1-нд нэмэлт өөрчлөлт оруулсан) гэх мэт.
Үндсэн хуулийн заалтад гаалийн байгууллага оршин тогтнох, үндсэн хуулийн үндсэн зарчимд нийцүүлэх журмыг хуулиар тогтоодог гэж ерөнхийд нь заасан байдаг.
Хууль тогтоогчийн зөвшөөрлөөс үл хамааран шүүхээс шууд зөвшөөрөл олгох - бичгээр, тодорхой, хоёрдогч болон дараагийн. Энд байгаа шалгуур бол хууль тогтоогчийн чимээгүй байдал юм. Шүүх нь тодорхой эрх зүйн харилцаанд заншлын хэм хэмжээг хэрэглэхийг зөвшөөрөх эсэхийг бие даан тодорхойлох эрхтэй. Энэ нь процедурыг энгийн шинж чанартай болгодог. Зөвшөөрлийн энэ аргыг дараагийн аргад хамааруулах нь ёс заншил бие даан үүсч, талууд (эсвэл тал) үүнийг давуу тал болгон ашиглаж, үүссэн нөхцөл байдлын дараа шүүх уг ёс заншлыг хэрэглэх боломжтой эсэхийг үнэлдэг гэсэн үг юм. асуудал нааштай шийдэгдэж, заншлын дүрмийг зөвшөөрнө. Гаалийн хориг тавихад шүүх эрх мэдлийн үүргийг үнэмлэхүй болгох нь Англо-Саксоны мужуудын онцлог шинж юм.
Хууль тогтоох чиг үүргийг шүүхэд даатгах нь урьд өмнө тохиолдсон ердийн дүрмийг тогтоох замаар явуулсан шийтгэлийг авч үзэх боломжийг олгодог.
Баталгаажуулалт шүүхийн практикзаншил нь нэлээд түгээмэл зүйл юм. Гэсэн хэдий ч шүүхийн шийдвэрүүд өөрсдөө дүрэм ёсоор ямар ч ёс заншил үүсгэдэггүй, тэдгээрт хамаарахгүй, тэдэнд ямар ч статус өгдөггүй. Харин ч эсрэгээрээ, шүүх ёс заншлыг аль хэдийн хуулийн нэг хэлбэр болгон оршиж, хүлээн зөвшөөрсөн тохиолдолд хэрэглэж болно. Шүүх ёс заншлын агуулга, талуудад танил болсон эсэх, түүний заалтын ёс суртахуун, зохицуулалтын шаардлагад нийцэж байгаа эсэхийг шалгаж болно. эрх зүйн актууд. Түүнчлэн шүүхийн үйл ажиллагаа нь эхлээд хуульд суурилсан байх ёстой. Шүүхийн шийдвэр заавал байх ёстой шинж чанартай холбоотойгоор хууль ёсны заншил нь төрөөс хүч чадлаа авдаг.
Шүүхийн практикт бий болсон хэргийг шийдвэрлэх тодорхой журмыг шүүхээс зөвшөөрөх нь хуулийн практикөвөрмөц үүсэхэд хүргэдэг шүүхийн ёс заншилЭнэ нь эцэстээ бүхэл бүтэн хуулийн тогтолцоо болон бүрддэг.
Шүүхийн практик нь хууль сахиулах үйл ажиллагааны тогтсон талбар бөгөөд энэ утгаараа ёс заншлын хэлбэрээр хууль эрх зүйн заншлыг бүрдүүлдэг. Илэрхийллийн шинж чанараараа хууль тогтоогч ч, хууль тогтоогч ч биш тул шүүхийн хэрэглээний хэлбэр нь аман байдаг. шүүх эрх мэдэлШүүхийн үйл ажиллагааны зуршлыг бий болгох, шийтгэх эрхийг хаана ч шууд заагаагүй болно. Шүүхийн хэрэглээ үүсэх дараалал нь заншлын хэм хэмжээний гарал үүсэлтэй төстэй юм. Мөн энэ үйл явцын үр дүнг бичгээр тогтоож болно (жишээлбэл, дээд шатны чуулганы хуралдааны тогтоолууд). шүүхүүд) эсвэл үйлдлүүдийн багц хэлбэрээр оршин байдаг. Шүүх нь ёс заншлыг тогтоогчоор ажиллах боломжтой. 1930-аад оны сүүлч, 1950-иад оны эхээр хууль тогтоогчийн чимээгүй байдал нь гааль ашиглах зөвшөөрөл гэж үзэж болох эсэх талаар шинжлэх ухааны ном зохиолд хэлэлцүүлэг өрнөж байв. Хэлэлцүүлэгт оролцогчдын шийдвэр сөрөг гарсан. Хууль сахиулах практикЗХУ-ын улс нууц зөвшөөрлийн санааг бүрэн няцаасан. Орчин үеийн хууль зүй ба арбитрын практик, S.V-ийн хэлснээр. Бошно, мөн хориг байхгүй хэлбэрээр далд зөвшөөрлийн хэтийн төлөвийг харах үндэслэл болохгүй)